最高人民法院研究室关于对未被抗诉的被告人可否加重刑罚问题的电话答复

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交通部


交通部政策法规司关于《水路货物运输合同实施细则》中“承运人”一词解释的函

1990年5月21日，交通部

江苏省扬州市中级人民法院：
你院来函询问如何理解《水路货物运输合同实施细则》（以下简称《细则》）中“承运人”一词的含义。经与有关部门研究，现答复如下：
一、承运人是指依法与托运人订立水路货物运输合同，负责履行承运货物的一方应该承担的义务，同时享有相应权利，从事营业性运输的单位或个人。水路货物运输合同依法成立以后，承运人和托运人之间即明确了经济法律关系，双方均为这一经济法律关系的主体之一。承运人应从承运货物时起至将货物交付收货人或依据有关规定处理完毕时止，负责完成对承运货物的验收、交接、保管、装卸、运输，交付等全部运输过程。因此，在常规的运输方式下，参与运输全过程的两港一航，即起运港、到达港和承担实际运输的船方均为承运人。但起运、到达时由货方自办运输业务、手续、自理装卸作业的，则船方为承运人。因不涉及港方，港方则不作为承运人。
二、根据《细则》和《水路货物运输规则》，以月度托运计划表代替月度运输合同的，应由双方在托运计划表上签认，并由承担人加盖运输合同专用章后，合同即告成立。港口（航运站）和实际承运的船方均为承运人。没有履行上述手续由承运人在月度托运计划表上加盖运输合同专用章的，月度托运计划不能代替运输合同。需待双方实际办理承托手续，并且在双方商定的货物集中时间、地点，由双方认真交接验收、并经承运人在托运人提出的货物运单上加盖承运日期戳后，运输合同才告成立。这种情况下，实际参加承运的港航单位，均为承运人。


打赢“解百纳”保卫战

关于“解百纳”商标之争，笔者写过《保卫解百纳，不可能的胜利》，说的是张裕保卫“解百纳”商标几乎不可能获得胜利。任何一场战争不是在沙盘上推演完成的，两军对垒，那还要看对手是谁，他们的战略、战术如何，他们的战斗意志如何，所以保卫 “解百纳”之战究竟鹿死谁手还未可知也。
众生相
张裕将“解百纳”成功注册为商标，动了葡萄酒全行业的“奶酪”，全行业的神经都紧张了，在这场保卫战中，张裕保卫“解百纳”成为其自己的商标，其他公司在保卫自己使用“解百纳”的权利，两种保卫直接导致争夺大战。张裕为一方，全行业的企业是另一方，张裕似乎要螳臂当车了，力量对比根本不对称，其实也未必，我们先来看张裕对手们的众生相。长城、王朝这些巨头们非常的愤怒，他们已经联合起来通过诉讼保护自己使用“解百纳”的权利。哪些小一些的企业有的将“解百纳”改名“卡本纳”或“加本纳”，甚至撤货以躲避可能面临的“解百纳”知识产权纠纷。河南民权的葡萄酒企业负责人开了碰头会，简单商量了一下如何应对解百纳商标所有权归属张裕。烟台的企业很是无奈，起初大家也曾有过通过葡萄酒协会在内部协调解决的动议，但是他们觉得烟台葡萄酒协会与张裕公司的关系犹如联合国与美国的关系，所以这些企业很无助也很无奈。更多的企业选择了观望，他们在等待结果。对于如此芸芸众生，张裕实际要面对的只有长城、王朝等大头们组织起来的联合体，这个联合体表面强大，其实并非无懈可击。
战略错误
中国食品工业协会联合长城、王朝、威龙等12家葡萄酒企业联名发表“7•16宣言”，强烈谴责张裕恶意注册解百纳商标危害行业发展、损害消费者合法权益的行为是垄断行为，张裕拿着工商总局商标评审委员会裁定，在全国各大超市清理其他企业的解百纳是在“扰乱市场”。愤怒和谴责从来就不能解决问题，当然这些行业“大头”们也联合起来提起了诉讼，但是简单的联合不代表力量的增加，相反对于张裕而言，联合体使众多的对家变成一个对手，他反而大大减少了威胁，只需在一个诉讼案件中，拼杀一次就全部搞定这些“大头”，一发炮弹打一个人是打，打一群人当然更合算。根据我国商标法的规定，如果使用通用名称作为商标，任何人在任何时候都可以要求撤销该商标，如果行业各企业一个一个分开提出撤销要求，张裕必须一个案子一个案子去应对，这样张裕能量再大也要被浩瀚的诉讼淹没。而“大头”们偏偏要联合，给张裕一个聚而歼之的机会，这样张裕只要打败了联合体，其他的企业自然是望风而逃已不足为惧了。从来联合是不可怕的，三国演义中十八路诸侯的联合没有能打败一个董卓，所以“大头”们在法律诉讼上联合对抗张裕显然犯了战略上的错误。
战术不对
巨头们在与张裕“解百纳”商标之战的焦点聚集在“解百纳”是否是通用名称上，就此各自寻找自己的证据。“大头”们做起了“考古”工作，从故纸堆中寻找蛛丝马迹，据说拿出40多页的证明材料，还去了南京的历史档案馆取证，但是这些故纸不及张裕1937年的商标注册证明，不及张裕一瓶珍藏了70多年的“古董酒”说明问题。“大头”们还和张裕打起名人牌，特意请来了中国食品工业协会葡萄酒专家委员会的专家支持自己的观点，但是张裕却称中国酿酒工业协会的专家才是行业的权威。这样虽然战火烧到了专家阵营，但是并没有减轻联合体的压力。对于是否是通用名称，专家只代表个人意见，故纸堆只说明逝去的历史，其判断依据应当以现实使用为准，以行业内企业的多数看法为准。现实的使用情况是“解百纳”已经被广泛使用，这些证据几乎遍布全国市场每个红酒销售柜台，大家去市场买酒来就可以了，让这些如山一样堆积的实物来说话，这样专家们和协会的“自家观点”自然哑然失声。行业内企业看法是怎样的，这个更不言而喻。但是各企业的愤怒与沮丧法律是看不见的，众企业的呼声和谴责法律也是听不见的，法律只认可证据。所以“大头”们埋头于故纸堆中“考古”而无视大量现实存在的证据，只顾表达自己的“个人观点”却忽略“小兄弟”们普遍看法犯了战术上的错误。
呼唤和平
“解百纳”之争，法律上硝烟未散，市场上烽火再起。随着“解百纳”商标之争的波澜再兴，各家“解百纳”纷纷以大幅降价抢占市场份额，势在对张裕的“解百纳”红酒形成价格围攻。对于如此形势，张裕只好紧随着降价。知识产权的诉讼基本没有赢家，即使获得暂时的胜利，也将在其他方面失去，所谓得之东墙，失之西隅。在华旗和朗科的专利大战中，朗科取得了一审的胜利，但其浩浩荡荡进京宣传的列车还没有到达北京，整个行业的产品价格应声而落，朗科产品价格不可避免地受到拖累，所以在二审中，这对“冤家”握手言和了。一个小小的商标搅动中国葡萄酒全行业的神经，使行业“大头”们都陷入诉讼的泥潭，最开心的是虎视眈眈窥视中国红酒市场的国外厂家，鹬蚌相争，他们等着做得利的渔翁。当年国内陷入混战的时候，日本人轻易占了我们的东三省，随后又很快占了我们半壁江山，几乎亡国的惨痛教训，我们的企业怎么忘记得这么快？
传说张裕对外放风，他们将给使用“解百纳”字样的企业留出半年的过渡期。目前张裕公司正在紧锣密鼓地组建法务部，大量招聘法律专业人士，意在为下一步在全国范围内进行“商标维权”储备人才。笔者认为张裕更需要引进可以纵观全局的知识产权战略人才，需要从更高的角度来审视这场商标之争以及以后的知识产权战略规划。在这场保卫战中，不管谁是最终的胜者，受损害的是中国葡萄酒产业，各葡萄酒企业都不可避免受到连累，即便是目前的胜者——张裕也已经切身感受到了“战争”带来的实质损害。中国葡萄酒正是发展的大好时机，需要一个和平的环境，这个行业才能做大，才能抵御国外葡萄酒的冲击，才会有中国葡萄酒企业生存的空间。所以这场保卫“解百纳”的战争，只有各方停战，达成共同发展的和平协议才是真正打赢，只有给“解百纳”一个和平的环境，才有发展壮大的空间，所以笔者在此再次呼吁各家停战。
作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
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