国家税务总局关于出口货物退（免）税管理有关问题的补充通知

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破坏交通设施罪的法律适用及在实践中注意的问题

郭山珉

破坏交通设施罪是具有行业特点的危害公共安全犯罪，主要发生在铁路、民航、航运、公路交通行业，是97年修改刑法后保留的罪名。近年来，这一类案件明显有上升趋势，随着经济的发展，各种矛盾的激化演变，一些犯罪分子对社会的不满将犯罪对象伸向破坏交通设施这一特定对象，具有重大危害公共安全的犯罪，这一犯罪一旦得逞，将会严重危害人民生命财产和公共安全，对此，应引起高度重视。但是，在司法实践中，遇到此类案件又颇为棘手，对该罪的把握、如何适用相关法律规定，没有具体的司法解释，需要从理论上进行探讨和规范，以利于引导实践，指导办案。
破坏交通设施罪是指故意破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，危害公共安全的行为。对该罪有二种量刑处罚，一种是尚未造成严重后果的，即刑法第117条规定的处三年以上十年以下有期徒刑；另一种是造成严重后果的，即刑法第119条规定的处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。构成本罪必须同时符合以下条件：
1、行为人主观上必须具有破坏的故意。犯罪的主观故意应当包括直接故意和间接故意，不论犯罪嫌疑人出于什么动机，只要具有刑事责任年龄和责任能力的人具有破坏犯罪故意，即明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观罪过，才能认定。
2、破坏行为必须是针对涉及交通安全设施的。侵犯的对象必须是正在使用中的交通设备。如果破坏的不是正在使用中的交通设备（如正在施工、修理、或废弃不用的交通设备，）或者与交通运输安全无关的设施（如候车室等生活设施），，以及不影响车辆行驶、船只航行、航空器飞行安全，则不构成本罪。这里所说的“其他破坏活动”，是指破坏上述未列举的其他交通设施和虽然没有直接破坏上述交通设施，但却足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的行为。如乱发指示信号、干扰无线电通信、导航，在铁轨上放置障碍物等。应当强调的是，这里所说的“破坏”，不仅包括使交通设施遭受有形的损失，也包括对交通设施正常功能的损害，如发出无线电干扰信号，使正常行使中的交通工具与指挥、导航系统不能联系，致使该交通工具处于极大风险之中的行为等。
3、破坏行为必须是足以使火车汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的。 所说的“足以”，是指行为人对交通设施的破坏程度，已达到可以使交通工具发生倾覆或者毁坏的现实可能和危险。如果其破坏交通设施的程度不会造成这种现实危险的，则不构成本罪。在实践中对119条不会产生争议，主要对117条规定行为人的破坏行为只要足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险即可构成本罪，不要求危险结果的真正发生有争议。具体到各个行业中的犯罪行为，铁路法所称的“严重后果”是指行为人故意毁损、移动铁路行车信号装置或者在铁路上放置足以使列车倾覆的障碍物，或者盗窃铁路线路上行车设施的零件、部件、铁路线路上的器材，造成人身伤亡、重大财产毁损、中断铁路行车等严重后果的。①
从以上的的法律规定和相关司法解释中明确规定了构成117条所犯要件是危险犯，而不是结果犯。把握该罪关键点就是“足以”二字，那么行为人是不是只要实施了破坏行为就构成本罪，也不能一概而论，我们要从行为人实施的方法、侵害的部位综合分析判断有可能所造成的后果，能否达到严重的程度，也就是我们法律所规定的“足以”，对“足以”概念的含义如何评判，是是否构成该案重要要件，对“足以”的鉴定，因侵犯的对象不同，鉴定的机构也就不同，鉴定的标准也不同，甚至鉴定人专业知识掌握程度不同也会对鉴定得出的结论不同，这正是捆饶司法机关的难点之一。司法机关只有根据专业鉴定机构的鉴定结论是否，才能作出罪与非罪的决定，因此，鉴定结论的重要性可见一般，但是，涉及犯罪对象的行业不同，有资格的鉴定机构也不同。就铁路部门而言，铁道部、铁路局明确规定有权作出权威鉴定结论机构是各铁路局、铁路分局②的安全监察部门，凡是涉及各专业口子的鉴定材料首先交安全监察部门，由安全监察部门汇总材料后出具最终结论。我们在司法实践中从法律的角度往往认为已足以可能造成严重后果，但是，安监部门不一定认为足以会造成严重后果，他们的足以标准一般是以已经造成严重后果为依据。如我院今年办理的张某某破坏交通设施案，被告人张某某在宁启线葛塘大桥正线铁路两处钢轨连接处放置十几公分长镙栓，并用铁丝捆扎固定，致使通过的扬州至北京的Z30次列车激烈晃动，严重危及行车安全，开始安监部门不愿作“足以”造成运行中列车倾覆的鉴定，认为列车虽然大幅晃动，但已经通过没有造成脱轨后果，不需要作“足以”倾覆的鉴定结论，公安机关与其从法律的角度解释“足以”法律含义，但是，安监部门仍然坚持自己的观点，后由政法委协调，安监部门终于作出“足以”的鉴定结论，才得以办理此案。笔者认为主观上安监部门有他们认识上偏差，客观上也有职责不明的原由，他们认为“足以”是已经造成的事实结果，而列车已经通过就不会存在倾覆的后果，但是不知道没有造成倾覆是由多种因素组成，列车行驶的速度、列车排障器的作用、镙栓捆扎的力度、司机正确果断处理等等一些意志以外不确定原因促成，在这之前谁能保证列车通过肯定不会发生倾覆，之后谁又能保证不会发生其他意外事故（列车车轮、传动装置事后均发现破损、撤换）。客观上他们认为作出“足以”鉴定的结论，事关重大，鉴定部门、鉴定人要承担一定的责任，他们只愿意在专业部门出具的证明结论上盖章，殊不知路局公、检、法联合签署的文件，规定危及铁路行车运输的案件，必须有分局安监部门出具的鉴定，才能认定。但是安监部门认为从来就没有收到这样的文件，不知道有这样的规定，客观上无法执行。如2004年2月3日上海铁路局公检法联席会议通过的沪铁中法（2004）13号《铁路常见刑事案件证据适用指导意见（试行）》，主送、抄送都没有规定送路局、分局安全监察室，难怪他们对于技术鉴定这一职责产生不明。因此，笔者认为有必要由路局政法委组织协调解决这一紧迫问题，建议今后公、检、法出台涉及危害铁路运输安全的案件有关解释，给相关部门抄送一份，使相关部门及时了解有关法律规定和有关文件精神，便于快速、及时办理案件。此外，笔者还认为既然《指导意见》明确规定关于破坏铁路运输工具或设施犯罪所作的技术鉴定主体是具有安全事故鉴定资格的铁路局安全生产监察部门，内容上必须明确外，内容的格式上、制作的程序上也要规范合法，鉴定材料必须有2名以上鉴定人的签名并加盖鉴定单位的公章方能产生效力，使其规范化、程序化、法律化，改变以往不严谨的做法。
就安全监察部门今后如何对涉及铁路运输安全案件的鉴定结论具有法律效率，须从以下几方面规范：
1、鉴定资格问题，不仅仅有上级主管单位的首肯任命，还要向地方有关价格、质量、审计等鉴定机构那样，进行资格审核，符合规定的进行登记注册，按照鉴定机构管理规定每年进行年审。
2、鉴定人员的任免，要纳入专门人才的培训考核，鉴定人员必须经过专项业务知识等级、资格考试合格后予以任职，且给予专项津贴，以激励专门人才的脱引而出，并建立专家人才库进行管理。
3、鉴定文书的制作须规范，格式按照法律文书的规定，首部：要有制作机关（单位）、文种名称、文号、送检单位、鉴定事由；正文部分：是主要事实经过；尾部：是鉴定结论，鉴定人，签字盖章、日期。
总之，我们司法机关必须按照法律的规定，不仅从实体上严格把关，从程序上也应严格审查，客观、真实地反映案件事实和科学、公正分析事物的发展变化，严谨办案程序，按照法律赋予的职责行使使命。

①最高人民法院—法释[1993]28号（1993年10月11日）《关于执行〈中华人民共和国铁路法〉中刑事罚则若干问题的解释》第3条。
②2005年3月18日根据铁道部的命令，全国各铁路分局已全部撤消。
作者单位：南京铁路运输检察院

国家税务总局


国家税务总局关于中国银联股份有限公司特别风险准备金及风险损失税前扣除问题的通知


国税函〔2007〕307号

各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局：
　　为了防范与化解中国银联股份有限公司提供银行卡跨行交易业务而出现的风险和损失，促进其稳健经营和持续发展，现对中国银联股份有限公司及其分公司（以下简称中国银联）提取的特别风险准备金和发生的特别风险损失所得税前扣除问题明确如下：
一、特别风险准备金的税前扣除
（一）中国银联提取的特别风险准备金同时符合下列条件的，允许税前扣除：
1.按可能承担风险和损失的银行卡跨行交易清算总额（以下简称清算总额）计算提取。清算总额的具体范围包括：ATM取现交易清算额、POS消费交易清算额、网上交易清算额、跨行转账交易清算额和其他支付服务清算额。
2.按照纳税年度末清算总额的0.1‰计算提取。具体计算公式如下：
　　首次提取的特别风险准备金＝本纳税年度末清算总额×0.1‰
　　以后纳税年度提取的特别风险准备金＝本纳税年度末清算总额×0.1‰ - 上一纳税年度末特别风险准备金余额
　　3.由中国银联总部统一计算提取。
　　4.中国银联总部在向主管税务机关报送企业所得税纳税申报表时，同时附送了特别风险准备金提取情况的说明和报表。
　　（二）特别风险准备金余额达到注册资本20%后，再提取的特别风险准备金不得在税前扣除。
　　二、特别风险损失的税前扣除
　　（一）中国银联经采取所有可能的追缴措施和实施必要的法律程序之后，确实无法追偿的下列特别风险损失允许税前扣除：
　　1.因技术及操作规范、网络安全等方面事故而发生的无法追偿的损失；
　　2.银行卡跨行交易发生的因责任人或责任原因不明，确属不能判定责任方的损失；
　　3.银行卡跨行有效交易发生后，因成员企业破产，中国银联代为清偿后无法追偿的损失；
　　4.因自然灾害发生的应由中国银联偿付的损失。
　　（二）中国银联发生的特别风险损失，由中国银联分公司在年度终了45日内按规定向当地主管税务机关申报。凡未申报或未按规定申报的，则视为其自动放弃权益，不得在以后年度再用特别风险准备金偿付或在所得税前扣除。
　　（三）中国银联分公司发生的特别风险损失经当地主管税务机关审核确认后，报送中国银联总部，由中国银联总部用税前提取的特别风险准备金统一计算扣除，税前提取的特别风险准备不足扣除的,其不足部分可直接在税前据实扣除。
　　三、中国银联总部税前提取特别风险准备金后，提取的呆账准备金或其他风险准备金不得在税前扣除。
　　四、中国银联收回已在税前扣除的特别风险损失，应直接计入当期的应纳税所得额缴纳企业所得税。
　　五、银行卡跨行交易为外币的，应按税法规定折算为人民币统一计算。
　　六、主管税务机关应按国家税务总局发布的《企业财产损失所得税前扣除管理办法》（国家税务总局令第13号）和上述规定，认真履行审核职责。
　　七、本规定自2006年1月1日起执行。



国家税务总局

二○○七年三月十二日